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2017二建施工管理知識:建設(shè)工程施工合同范本條款協(xié)調(diào)

2016-11-21 17:14  來源:來源于網(wǎng)絡(luò)  字體:  打印 收藏

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建設(shè)工程國(施工)合同是我國《合同法》規(guī)范的有名合同之一,與《合同法》規(guī)范最完整和最為體現(xiàn)《合同法》一般法理和原則的買賣合同有著重要的區(qū)別,當(dāng)然更不是一種簡單的商品買賣合同。建設(shè)工程施工合同區(qū)別于簡單的商品買賣合同的本質(zhì)特征就是工程中的變更是原則而不是例外:依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律拘束力,當(dāng)事人不得擅自變更合同,這是簡單的商品買賣合同的特征,但對建設(shè)工程施工合同卻基本不能適用,在那里工程變更是業(yè)主的權(quán)利,業(yè)主單方就可以發(fā)出工程變更令,承包商根據(jù)工程變更令進行施工是自己的義務(wù),這是一個協(xié)調(diào)機制而不是一個協(xié)商機制,當(dāng)然承包商有權(quán)利要求經(jīng)濟補償。

建設(shè)工程施工合同的另一個本質(zhì)特征是風(fēng)險的不確定性:由于建設(shè)工程通常工期較長,工程較復(fù)雜并常常涉及變更,期間通貨膨脹、物價變動、政府法令等市場或非市場不可控因素都可能發(fā)生,對業(yè)主或承包商來講,都可能引發(fā)不確定的風(fēng)險,這種風(fēng)險有可能大到無論是業(yè)主或承包商或者二者共同都無法承受的地步。

因此,不同于簡單的商品買賣合同,合同范本不僅僅是在規(guī)范業(yè)主與承包商之間的權(quán)利與義務(wù),更重要的是考慮工程技術(shù)的特點,透過法律將工程管理和經(jīng)濟融入其中,背后體現(xiàn)的是一種如何分配風(fēng)險的哲學(xué)。缺少這種體認,業(yè)主和承包商或者他們的律師,在使用合同范本時自然可能使得權(quán)利義務(wù)的約定支離破碎、邏輯混亂、充滿歧義或矛盾;缺少這種體認,合同范本的設(shè)計者,帶我們進入的是權(quán)利義務(wù)的密宮,而不是引領(lǐng)我們走出沼澤的指引。 例如固定單價合同,F(xiàn)IDIC合同的風(fēng)險分配哲學(xué)是讓承包商承擔(dān)價上的風(fēng)險,讓業(yè)主承擔(dān)量上的風(fēng)險,從而合理地分配工程施工中的風(fēng)險;反觀我國一些建設(shè)工程施工合同,合同范本中的專用條款23.2規(guī)定是固定單價合同,合同協(xié)議書規(guī)定是包工包料,并且專用條款23.2中規(guī)定合同的通貨膨脹、物價變動風(fēng)險全部由承包商承擔(dān),考慮到建設(shè)工程施工買方市場,這種合同無疑是“逼良為娼”,承包商低價中標就是一個賭字,賭業(yè)主的工程變更和物價不漲,如果工程沒有變更、再遇物價上漲,那承包商就是兩個字:壯烈。最后可能是兩敗俱傷。

當(dāng)然很多問題的根源在于缺乏對合同范本的基本理解和認識:如果明確合同價款是固定單價合同,一般地理解應(yīng)是工程數(shù)量應(yīng)按實測計算,但合同范本似乎不能給我們?nèi)绱诵判?。合同范本中工程量的確認25并未明確或提供指引,告訴承包商被確認的工程量的性質(zhì),從工程款(進度款)支付26中,僅能得出結(jié)論的是:確立進度款支付的依據(jù),但不能肯定是最終的工程款支付的依據(jù)。顯然合同范本缺乏與固定單價合同協(xié)調(diào)的“計量與估價“條款,業(yè)主和承包商的簽約實踐亦證明此:在合同范本的專用條款23.2中明確規(guī)定固定單價合同,在合同協(xié)議書中又明確包工包料,根本上就屬于附工程量表的包干合同價格。這既是由于基本概念的混淆亦是條款協(xié)調(diào)不夠造成的:試想如果有對應(yīng)協(xié)調(diào)的“計量與估價“條款,業(yè)主肯定會意識到固定單價合同會引發(fā)承包商的混亂,而如果投標規(guī)定是固定單價合同,合同協(xié)議書又簽成包工包料,承包商肯定會提出異議。合同范本條款協(xié)調(diào)不夠也造成業(yè)主和承包商對權(quán)利與義務(wù)分界線的混亂。

我要糾錯】 責(zé)任編輯:大明白

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