2011年二級建造師《法規(guī)》輔導(dǎo)資料:違約責(zé)任
2)在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);
3)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;
4)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;
法律規(guī)定或當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限,期限屆滿當(dāng)事人不行使的,權(quán)利消滅。
沒有期限的,經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的,該權(quán)利消滅。
解除合同應(yīng)當(dāng)通知對方,合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。
對合同解除有異議的,可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。
?。?)合同解除的法律后果
合同解除后,尚未履行的,終止履行;
已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失。
1)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;
2)債務(wù)相互抵銷;
3)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存:
4)債權(quán)人免除債務(wù);
5)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;
六、違約責(zé)任
(一)掌握違約責(zé)任的承擔(dān)方式
1、違約責(zé)任與違約行為
?。?)違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合約定而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。
違約責(zé)任實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任原則。有違約行為即構(gòu)成違約責(zé)任,只有存在免責(zé)事由時(shí)才可以免除違約責(zé)任。
違約行為,是指合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的行為。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可以將違約行為根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn),可將違約行為作以下分類:
1)單方違約與雙方違約;
2)預(yù)期違約與實(shí)際違約。
違約責(zé)任是財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這種財(cái)產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為支付違約金、定金、賠償損失、繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施等。盡管違約責(zé)任含有制裁性,但是,違約責(zé)任的本質(zhì)不在于對違約方的制裁,而在于對被違約方的補(bǔ)償,更主要表現(xiàn)為補(bǔ)償性。
2、承擔(dān)違約責(zé)任的基本形式
?。?)繼續(xù)履行
當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:
1)法律上或者事實(shí)上不能履行;
2)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;
3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
(2)采取補(bǔ)救措施
對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,或不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。
?。?)賠償損失
根據(jù)《合同法》,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。
3、違約金與定金
?。?)違約金
違約金,是指當(dāng)事人在合同中或合同訂立后約定因一方違約而應(yīng)向另一方支付一定數(shù)額的金錢。違約金可分為約定違約金和法定違約金。
約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。
當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
(2)定金
定金,是合同當(dāng)事人一方預(yù)先支付給對方的款項(xiàng),其目的在于擔(dān)保合同債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。定金是債權(quán)擔(dān)保的一種形式,定金之債是從債務(wù),因此,合同當(dāng)事人對定金的約定是一種從屬于被擔(dān)保債權(quán)所依附的合同的從合同。
?。?)違約金與定金的選擇
違約金存在于主合同之中,定金存在于從合同之中。它們可能單獨(dú)存在,也可能同時(shí)存在。
當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
4、違約責(zé)任的特殊承擔(dān)方式
?。?)先期違約
先期違約,也叫預(yù)期違約,是指當(dāng)事人一方在合同約定的期限屆滿之前,明示或默示其將來不能履行合同。
《合同法》第108條規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”
先期違約的構(gòu)成要件有:
1)違約的時(shí)間必須在合同有效成立后至合同履行期限截止前;
2)違約必須是對根本性合同義務(wù)的違反,即導(dǎo)致合同目的落空。
?。?)當(dāng)事人雙方都違約的情形
“當(dāng)事人雙方都違反合同的,應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
?。?)因第三人員因違約的情形
《合同法》第121條規(guī)定:“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的,應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規(guī)定或者按照約定解決。”
?。?)違約與侵權(quán)競合的情形
《合同法》第122條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為,侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的,受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”
?。ǘ┱莆詹豢煽沽斑`約責(zé)任的免除
1、不可抗力
不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。不可抗力一般包括如下情況:
?。?)自然事件,如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等;
?。?)社會事件,如戰(zhàn)爭、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。
當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
當(dāng)事人一方違約后,對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用,由違約方承擔(dān)。
2、違約責(zé)任的免除
違約責(zé)任免責(zé),是指在履行合同的過程中,因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的,合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。
?。?)約定的免責(zé)
合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件,這個(gè)條款稱為免責(zé)條款。免責(zé)條款并非全部有效,侵犯對方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的免責(zé)條款是無效的。
?。?)法定的免責(zé)
法定的免責(zé)是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形,即使當(dāng)事人違約也可以免除違約責(zé)任。
“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。”
例:下列情形中,可以導(dǎo)致施工單位免除違約責(zé)任的是( )(09真)
A、施工單位因嚴(yán)重安全事故隱患且拒不改正而被監(jiān)理工程師的責(zé)令暫停施工,致使工期延誤
B、因拖欠民工工資,部分民工停工抗議導(dǎo)致工期延誤
C、地震導(dǎo)致已完工程被爆破拆除重建,造成建設(shè)單位費(fèi)用增加
D、由于工人投保意處傷害險(xiǎn),因公致殘工人的醫(yī)療等費(fèi)用由保險(xiǎn)公司支付
答案:C

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